La Fusión. Análisis del Procedimiento común y de supuestos especiales. Parte VI: Fusiones especiales

Sexta parte de la serie de seis artículos “La Fusión. Análisis del Procedimiento común y de supuestos especiales”.

J. FUSIONES ESPECIALES

La Ley 3/2009 prevé una serie de supuestos especiales, en concreto los siguientes:

En este caso, la fusión podrá realizarse sin necesidad de que concurran los requisitos siguientes (“procedimiento simplificado de fusión”):

1.º La inclusión en el proyecto de fusión de las menciones 2.ª y 6.ª del artículo 31 y, salvo que se trate de fusión transfronteriza intracomunitaria, las menciones 9.ª y 10.ª de ese mismo artículo.

2.º Los informes de administradores y expertos sobre el proyecto de fusión. No obstante, el informe de los administradores será necesario cuando se trate de una fusión transfronteriza intracomunitaria.

3.º El aumento de capital de la sociedad absorbente.

4.º La aprobación de la fusión por las juntas generales de la sociedad o sociedades absorbidas.

Para estos casos el artículo 49.2 Ley 3/2009 dispone que “además de tener en cuenta lo dispuesto en el apartado anterior” (entre otros, aplicación del procedimiento simplificado), será siempre necesario el informe de expertos (artículo 34 Ley 3/2009) y será exigible, en su caso, el aumento de capital en la sociedad absorbente. Señala además que cuando la fusión provoque una disminución del patrimonio neto de sociedades que no intervienen en la fusión (en el esquema anterior, la sociedad denominada “Socio directo”) por la participación que tienen en la sociedad absorbida, la sociedad absorbente deberá compensar a estas últimas por el valor razonable de esa participación.

1. Elaboración del proyecto común (artículo 30 y artículo 31 Ley 3/2009) y balances de fusión (artículo 36 Ley 3/2009).
2. Publicidad (artículo 32 Ley 3/2009). Debe realizarse con un mes de antelación a la fecha prevista para la celebración de la junta general que haya de acordar la fusión. No es necesaria si hay acuerdo unánime de fusión (artículo 42 Ley 3/2009).
3. Información sobre la fusión: puesta a disposición de los socios, obligacionistas, titulares de derechos especiales y de los representantes de los trabajadores, en el domicilio social, de determinados documentos (artículo 39 Ley 3/2009) a través de la página web (si existe; artículo 11 bis LSC) o en el domicilio social (artículo 39.2 Ley 3/2009). Debe realizarse “antes” de la publicación del anuncio de convocatoria de las juntas de socios (no dispone plazo mínimo, solo dice “antes”). Entendemos que esa puesta a disposición siempre es necesaria, esto es, también en el procedimiento simplificado.
4. Publicación del anuncio de convocatoria de la junta de socios (artículo 40.2 Ley 3/2009). Si existe obligación de publicidad (artículo 32 Ley 3/2009), la publicación del anuncio debe realizarse después de la publicación en el BORME de la inserción o del depósito del proyecto en el BORME. Debe realizarse con un mes de antelación, como mínimo, a la fecha prevista para la celebración de la junta. No es necesaria si hay acuerdo unánime de fusión.

5. Celebración de las juntas de socios: adopción del acuerdo de fusión (artículo 40 Ley 3/2009).
6. Inmediatamente después: publicación del acuerdo de fusión en BORME más un diario de gran circulación (o comunicación individual a todos los socios y acreedores de las sociedades intervinientes.
7. Derecho de oposición de los acreedores (un mes desde la publicación del último anuncio o desde la última comunicación individual del acuerdo de fusión), artículo 44 Ley 3/2009.
8. Escritura de fusión, una vez transcurrido el período de oposición (artículo 45 Ley 3/2009).
9. Inscripción de la escritura de fusión en el Registro Mercantil. Si no median defectos en la escritura de fusión, la práctica de la inscripción ha de tener lugar dentro de los 15 días siguientes al de la fecha del asiento de presentación (artículo 39.1 RRM). En el caso de defectos subsanables, este plazo se contará a partir de la fecha de subsanación.